Бесплатная горячая линия

8 800 700-88-16
Главная - Предпринимательское право - Признаки незаконного предпринимательства

Признаки незаконного предпринимательства

Признаки незаконного предпринимательства

Граждане и юридические лица. Правоспособность


В отличие от юридических лиц, множество граждан неоднородно. Оно состоит из граждан, обладающих:

  1. только общей правосубъектностью;
  2. как общей, так и специальной правосубъектностью (то есть предпринимателей).

По Гражданскому кодексу РФ «гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица:» (п.

1 ст. 23 ГК РФ). К ней применяются правила,

«которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения»

(п.

3 ст. 23 ГК РФ). Кодекс выделяет несколько категорий таких граждан и на этом основании связывает момент приобретения ими специальной правосубъектности с наступлением разных событий:

  1. специальная категория «глава крестьянского или фермерского хозяйства, осуществляющий деятельность без образования юридического лица» — «с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства» (п. 2 ст. 23 ГК РФ).
  2. общая категория (предприниматели без образования юридического лица) — «с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя» (п. 1 ст. 23 ГК РФ);

Правоспособность и дееспособность юридического лица возникают и прекращаются одновременно в момент его создания и в момент внесения записи о его исключении из Единого государственного реестра юридических лиц (п. 3 ст. 49 ГК РФ). Возникновение у граждан и юридических лиц специальной правосубъектности законодатель связывает с получением специального разрешения (лицензии). По гражданскому законодательству

«право: осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законом или иными правовыми актами»

(п.

3 ст. 49 ГК РФ). Отметим, что юридические лица также неоднородны, и согласно ст. 50 ГК РФ они делятся на две большие группы: коммерческие и некоммерческие организации.

Критерием подобной классификации служит цель деятельности.

Коммерческие организации являются субъектами предпринимательской деятельности. Основная цель их работы — получение прибыли. В то же время некоммерческие организации не являются субъектами предпринимательской деятельности, так как получение прибыли не является их основной целью (п.

1 ст. 50 ГК РФ). Далее мы расскажем о том, как данное обстоятельство проявляет свое позитивное и негативное значение для уголовно-правовой квалификации незаконного предпринимательства.

Незаконное предпринимательство

Незаконным предпринимательством в России признается деятельность, отвечающая признакам предпринимательской деятельности, но осуществляемая без надлежащей регистрации в установленном законом порядке в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя, либо без получения надлежащей лицензии в предусмотренных законом случаях. Гражданский Кодекс РФ дает определение предпринимательской деятельности как самостоятельной, осуществляемой на свой риск, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Таким образом, только при наличии всех указанных признаков, в совокупности с ненадлежащей регистрацией, деятельность лица может быть признана незаконным предпринимательством с установленной законом ответственностью.

Так, например, в случае временной сдачи в аренду имущества, приобретенного для личных нужд, данная деятельность не может быть признана предпринимательской. Законодательством РФ установлена уголовная, административная и налоговая ответственность за несоблюдение требования о регистрации в установленном порядке при осуществлении предпринимательской деятельности, а так же за осуществление деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна. За осуществление предпринимательской деятельности без регистрации в установленном порядке либо за ведение предпринимательской деятельности без лицензии, в случаях, когда получение такой лицензии обязательно в соответствии с перечнем, установленным законом, наступает ответственность согласно ст.171 Уголовного Кодекса РФ, ст.14.1 Кодекса об Административных правонарушениях и ст.117 Налогового кодекса Российской Федерации.

Уголовная ответственность согласно ст.171 УК РФ наступает, в случае, если лицо осуществляло предпринимательскую деятельность без регистрации или без лицензии, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.

Таким образом, ответственность по указанной статье наступает только в случае, если в едином государственном реестре юридических лиц либо индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о регистрации индивидуального предпринимателя либо юридического лица, либо имеется запись о прекращении деятельности.

Кроме того, для привлечения к уголовной ответственности необходимо, чтобы в результате ведения незаконной предпринимательской деятельности был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо был получен крупный доход.

Под крупным доходом либо ущербом в указанной статье подразумевается сумма, превышающая 2 250 000 рублей, а особо крупным – 9 000 000.

В то же время, под доходом понимается только выручка без учета расходов, так, в расчет будет браться не чистая прибыль предпринимателя, а полученные им денежные средства в ходе предпринимательской деятельности.

За осуществление незаконной предпринимательской деятельности законом установлена ответственность в виде: — штрафа в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет; — обязательных работ на срок до четырехсот восьмидесяти часов; — ареста на срок до шести месяцев. Если же такая деятельность осуществлялась организованной группой либо в ходе незаконной предпринимательской деятельности была извлечена выручка, либо причинён ущерб в особо крупном размере, максимальная ответственность будет повышена до: — штрафа в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет; — принудительных работ на срок до пяти лет; — лишения свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы, или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового. Следует отметить, что входящими в состав организованной группы не будут признаны лица, находящиеся в трудовых отношениях с виновным лицом.

Ответственности же по указанной статье подлежит лицо, незаконно занимающееся предпринимательской деятельностью без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, а при осуществлении организацией (независимо от формы собственности) незаконной предпринимательской деятельности ответственности по статье 171 УК РФ подлежит лицо, на которое в силу его служебного положения постоянно, временно или по специальному полномочию были непосредственно возложены обязанности по руководству организацией (например, руководитель исполнительного органа юридического лица либо иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого юридического лица), а также лицо, фактически выполняющее обязанности или функции руководителя организации. Если в процессе незаконного предпринимательства, лицом также совершены действия, ответственность за которые предусмотрена положениями УК РФ (например, незаконное использование товарного знака, сбыт немаркированной продукции, нарушение требований охраны труда и другие), то ответственность будет наступать как согласно указанным статьям, так и за незаконное предпринимательство в совокупности.

В то же время, если лицо с целью извлечения прибыли занимается деятельностью, ответственность за которую отдельно предусмотрена соответствующими положениями УК РФ (контрабанда, сбыт наркотических веществ и другие), ответственность будет наступать только по соответствующим статьям. В случае, если лицом осуществляется предпринимательская деятельность, однако отсутствуют признаки получения выручки либо причинения вреда в крупном размере, лицо подлежит административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя либо юридического лица, а так же без лицензии, согласно статье 14.1 Кодекса об Административных Правонарушениях РФ.

В случае, если лицом осуществляется предпринимательская деятельность, однако отсутствуют признаки получения выручки либо причинения вреда в крупном размере, лицо подлежит административной ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя либо юридического лица, а так же без лицензии, согласно статье 14.1 Кодекса об Административных Правонарушениях РФ.

Так, КоАП РФ установлена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без регистрации в виде штрафа в размере от пятисот до двух тысяч рублей, а за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц — от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц — от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой. Ответственность по указанной статье наступает в случае, если отсутствует основание для привлечения к уголовной ответственности.

Кроме того, Налоговым Кодексом РФ установлено, что за ведение деятельности организацией или индивидуальным предпринимателем без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, производится взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тысяч рублей. Здесь следует отметить, что указанная ответственность по налоговому законодательству наступает независимо от административной ответственности, но в то же время начисление штрафа налоговыми органами исключается при применении наказания по статье 171 УК РФ.

Юристы нашей компании помогут разобраться во всех сложностях правового определения понятия «незаконное предпринимательство». Опыт и большой багаж знаний обязательно помогут клиенту найти наилучшее решение в его деле.

Предпринимательская деятельность без регистрации: перспективы

Нередко физические лица фактически осуществляют деятельность, отвечающую всем признакам предпринимательства, однако не имеют соответствующей государственной регистрации.

Каковы перспективы такого предпринимательства, а точнее, правовые последствия таких действий?Последствия незаконного предпринимательства В соответствии с п.

1 ст. 2 ГК РФ предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Согласно п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Таким образом, чтобы заниматься предпринимательской деятельностью, физическое лицо должно зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя в установленном порядке. Но на практике, развивая бурную предпринимательскую деятельность, отдельные граждане не считают это обязательным условием, и такая позиция вызвана разными причинами, в том числе нежеланием платить налоги.

Как указывается в Письме УФНС по г.

Москве от 18.03.2010 №20-14/2/028463@, о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности свидетельствуют, в частности, следующие факты: – изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации; – учет хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок; – взаимосвязанность всех сделок, совершенных гражданином в определенный период времени; – устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами. То есть наличие предпринимательской деятельности при ее фактическом осуществлении в действиях физического лица доказать при желании можно, а затем наступают правовые последствия.Последствия гражданско-правового характера.

Совершение гражданином действий, которые по своей сути являются предпринимательской деятельностью, без образования юридического лица и без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя не означает, что данные действия незаконны.

В этой ситуации закон не предоставляет такому гражданину защиту, которую в подобных случаях дает индивидуальным предпринимателям. Более того, согласно п. 4 ст.

23 ГК РФ, при отсутствии государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. То есть ГК РФ устанавливает, что если лицо путем отсутствия у него регистрации уклоняется от надлежащего исполнения повышенных гражданско-правовых требований к индивидуальным предпринимателям и юридическим лицам по сравнению с обычными гражданами, то суд может применить к таким сделкам правила ГК РФ об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Более того, в таких случаях гражданин может быть привлечен к административной или уголовной ответственности.Административная ответственность.

Административная ответственность установлена п.

1 ст. 14.1 КоАП РФ, согласно которой осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или без государственной регистрации в качестве юридического лица влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2 000 руб.Уголовная ответственность.

Уголовная ответственность предусмотрена ст. 171 «Незаконное предпринимательство» УК РФ. Так, согласно п. 1 ст. 171 УК РФ, осуществление предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, наказывается штрафом в размере до 300 000 руб.

или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 ч, либо арестом на срок до шести месяцев.

В соответствии с п. 2 ст. 171 УК РФ то же деяние, совершенное организованной группой или сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере, наказывается штрафом в размере от 100 000 до 500 000 руб.

или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.

При этом согласно примечанию к ст.

169 УК РФ крупным размером признается стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей 1,5 млн руб., особо крупным – 6 млн руб. Надо отметить, что под доходом в ст. 171 УК РФ понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности.

171 УК РФ понимается выручка от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением незаконной предпринимательской деятельности. В Постановлении Пленума ВС РФ от 18.11.2004 №23

«О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем»

даются комментарии, касающиеся применения данной статьи.

Так, указывается, что при решении вопроса о наличии в действиях лица признаков состава преступления, предусмотренного ст.

171 УК РФ, судам следует выяснять, соответствуют ли эти действия указанным в п. 1 ст. 2 ГК РФ признакам предпринимательской деятельности. Например, в тех случаях, когда не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя лицо приобрело для личных нужд жилое помещение или иное недвижимое имущество либо получило его по наследству или договору дарения, но в связи с отсутствием необходимости в использовании этого имущества временно сдало его в аренду или внаем и в результате такой гражданско-правовой сделки получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное им не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство.

При этом, если указанное лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, в его действиях при наличии к тому оснований содержатся признаки состава преступления, предусмотренного ст. 198

«Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лиц»

УК РФ.Обратите внимание: Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место лишь в тех случаях, когда в ЕГРЮЛ и ЕГРИП отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Согласно разъяснениям судей ВС РФ, если лицо (за исключением руководителя организации или лица, на которое постоянно, временно или по специальному полномочию непосредственно возложены обязанности по руководству организацией) находится в трудовых отношениях с организацией или индивидуальным предпринимателем, которые осуществляют свою деятельность без регистрации, с нарушением правил регистрации, без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением лицензионных требований и условий или с предоставлением заведомо подложных документов, выполнение этим лицом обязанностей, вытекающих из трудового договора, не содержит состава преступления, предусмотренного ст.

171 УК РФ.Критерии предпринимательской деятельности: судебная практика При рассмотрении вопросов о привлечении к ответственности за незаконное предпринимательство важным является вопрос о подсудности дел, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности физическим лицом без регистрации.

В Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2011 №17АП-10795/2010‑ГК указывается, что суд, анализируя положения п. 1 ст. 23 ГК РФ и п. 2 ст. 27 АПК РФ, пришел к выводу, что гражданин может быть привлечен к участию в арбитражном процессе (в качестве истца или ответчика) при условии государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, если иное прямо не предусмотрено федеральным законом.

Соответственно, дела, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности физическим лицом, не зарегистрированным в таком качестве, рассматриваются в судах общей юрисдикции. Вопрос подсудности дел, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности физическим лицом без регистрации, рассматривался и в Постановлении ВС РФ от 11.02.2011№10‑АД11-1. Так, не согласившись с вынесенными в отношении него судебными постановлениями по делу об административном правонарушении, предусмотренном п.

1 ст. 14.1 КоАП РФ, К. обратился с надзорной жалобой в ВС РФ.

В обоснование надзорной жалобы К. приводил довод о нарушении правил подсудности при рассмотрении дела об административном правонарушении, в связи с чем полагал, что состоявшиеся судебные постановления по делу подлежат отмене. В отношении К. были вынесены постановление мирового судьи судебного участка, решение судьи районного суда г.

Кирова и постановление заместителя председателя Кировского областного суда.

Как следует из материалов дела, 6 апреля 2010 года в ЦБПСПР и ИАЗ УВД по Кировской области зарегистрировано заявление Ш., в котором содержались сведения об осуществлении К.

предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В ходе проверки указанного заявления было установлено, что К. в период с сентября 2006 года по март 2010 года приобрел в ООО стеклопакеты (общее количество 91 шт.), из которых изготавливал окна и двери для реализации гражданам и юридическим лицам.

В том числе К. в период с 2008 года по март 2010 года изготовил и установил пластиковые окна и дверь в нежилом помещении, принадлежащем Ш., за что получил доход.

Указанные обстоятельства подтверждаются протоколом об административном правонарушении, заявлением Ш., протоколом осмотра помещения, рекламными листовками, письменными объяснениями Ш., объяснениями сотрудников ООО, копиями счетов на оплату товара, копиями накладных ООО, в котором закупались стеклопакеты, справкой ИФНС по г. Кирову и другими материалами дела об административном правонарушении. Собранные по делу доказательства свидетельствуют о том, что К.

занимался деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, не имея регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, то есть совершил административное правонарушение, предусмотренное п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. По мнению судей ВС РФ, довод жалобы о нарушении правил подсудности при рассмотрении мировым судьей дела об административном правонарушении в отношении К.

не является обоснованным по следующим обстоятельствам. В соответствии с п. 3 ст. 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, которые указаны в п. 1 и 2 КоАП РФ и производство по которым осуществляется в форме административного расследования, рассматриваются судьями районных судов.

Согласно материалам дела инспектором ЦБПСПР и ИАЗ УВД по Кировской области 6 апреля 2010 года вынесено определение о возбуждении в отношении К.

дела об административном правонарушении по ст.

14.1 и 14.7 КоАП РФ и проведении административного расследования.

4 мая 2010 года инспектором ЦБПСПР и ИАЗ УВД по Кировской области в отношении К. составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренный п.

1 ст. 14.1 КоАП РФ, который вместе со всеми материалами дела передан на рассмотрение мировому судье судебного участка г. Кирова. Постановлением мирового судьи судебного участка от 27 мая 2010 года К. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. Не согласившись с вынесенным в его отношении по делу об административном правонарушении постановлением мирового судьи, К.
1 ст. 14.1 КоАП РФ. Не согласившись с вынесенным в его отношении по делу об административном правонарушении постановлением мирового судьи, К.

обжаловал указанное постановление в районный суд г. Кирова. Судья районного суда в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении по жалобе К., исследовал и дал оценку собранным по делу письменным доказательствам, а также заслушал потерпевшую Ш. и с учетом всех обстоятельств дела сделал вывод о наличии в действиях К.

состава административного правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. Таким образом, учитывая вышеизложенное и принимая во внимание то, что рассмотрение дела судом второй инстанции проводилось по правилам производства в суде первой инстанции, полагать о нарушении подсудности при рассмотрении данного дела об административном правонарушении, оснований не имеется.

То есть дела о правонарушениях по ст. 14.1 КоАП РФ должны рассматриваться судьями районных судов по правилам производства в суде первой инстанции. Если же дело было рассмотрено мировым судьей, а потом судьей районного суда по правилам производства в суде первой инстанции, вынесенное решение будет признано законным.

Рассмотренное судебное решение представляет интерес и по вопросу доказательств осуществления предпринимательской деятельности без соответствующей регистрации.

Так, в качестве доказательств, на основании которых было вынесено законное решение, указаны: – протокол об административном правонарушении; – протокол осмотра помещения; – рекламные листовки; – письменные объяснения свидетелей, объяснения свидетелей; – копии счетов на оплату товара, копии накладных; – справка ИФНС и др.

Вопрос о доказанности и доказательствах осуществления предпринимательской деятельности без регистрации подробно исследовался в Постановлении Санкт-Петербургского городского суда от 23.06.2011 №4а-891/11. Постановлением мирового судьи судебного участка Санкт-Петербурга от 14.07.2010 О.

признан виновным в совершении правонарушения, предусмотренного п.

1 ст. 14.1 КоАП РФ, и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 500 руб. В жалобе в Санкт-Петербургский районный суд О.

просил постановление отменить как незаконное и необоснованное, поскольку его действия неверно квалифицированы, полагал, что выводы мирового судьи противоречат материалам дела.

Проверив материалы дела, суд нашел жалобу подлежащей удовлетворению по следующим основаниям. Согласно протоколу об административном правонарушении О. задержан сотрудником милиции у дома 22 по Невскому проспекту, где последний занимался индивидуальной предпринимательской деятельностью без специального разрешения и государственной регистрации, а именно продавал книги.

Мировым судьей в ходе рассмотрения дела установлено, что О. был задержан на Невском проспекте у дома 22 за осуществление предпринимательской деятельности (торговлю с рук книгами) без государственной регистрации в качестве ИП и специального разрешения, то есть он совершил нарушение, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. Согласно объяснениям О.

он занимался распространением религиозной литературы без получения платы за них, при этом его деятельность не носила систематического характера.

Из материалов дела усматривается, что мировым судей не был установлен факт осуществления О. торговли книгами, кроме того, не обозначены необходимые критерии предпринимательской деятельности, а именно: системность и ориентированность на получение прибыли.

Версия события О. судом не проверена, в судебном заседании не были допрошены свидетели или запрошены письменные материалы для установления вышеуказанных обстоятельств.

Таким образом, вывод судей о доказанности вины О. в совершении административного правонарушения, предусмотренного п.

1 ст. 14.1 КоАП РФ, является необоснованным. Мировым судьей были нарушены требования ст. 24.1 КоАП РФ, согласно которой задачами производства по делу об административном правонарушении является всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела.

Следовательно, постановление нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем оно подлежит отмене.

Производство по делу об административном правонарушении подлежит прекращению в связи с недоказанностью обстоятельств, на основании которых было вынесено указанное постановление. Вопрос о доказательствах совершения правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 КоАП РФ исследуется и в Решении Нижегородского областного суда от 26.07.2010 №7-486/10.

Постановлением судьи Дзержинского городского суда Нижегородской области от 18.06.2010 года Р. привлечен к административной ответственности по п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 500 руб.

Не согласившись с вынесенным постановлением, Р. подал жалобу в Нижегородский областной суд с просьбой отменить постановление о привлечении его к административной ответственности по п.

1 ст. 14.1 КоАП РФ как вынесенное незаконно, необоснованно, с нарушением норм КоАП РФ. Проверив материалы дела, изучив доводы жалобы Р., заслушав его, суд, рассматривающий дело по жалобе, не нашел оснований для отмены данного постановления по следующим основаниям.

Как следует из протокола об административном правонарушении, 12.03.2010 в 09.00 часов Р.

в квартире Б. и квартире К. оказывал услуги по замене унитаза и труб, а также установке счетчиков на воду без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Кроме того, Р. с августа 2009 года размещает рекламу своих услуг в газетах «Бесплатные частные объявления» и «Горожане» в разделе «Услуги.

Сантехнические работы». 05.05.2010 инспектором ОБППР и ИАЗ Нижнего Новгорода в отношении Р. был составлен протокол об административном правонарушении, предусмотренном п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. Материал проверки был направлен в суд для вынесения постановления.

В соответствии с положениями ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключением экспертов, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественных доказательств.

При рассмотрении дела об административном правонарушении в отношении Р. судья Дзержинского городского суда Нижегородской области исследовал представленные доказательства, имеющиеся в материалах дела: – протокол об административном правонарушении; – заявление, определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования; – письменные показания К.; – справку из Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы №2 по Нижегородской области; – рапорт; – письменные объяснения Р., договор, объяснения свидетелей, полученные в судебном заседании и др.
судья Дзержинского городского суда Нижегородской области исследовал представленные доказательства, имеющиеся в материалах дела: – протокол об административном правонарушении; – заявление, определение о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования; – письменные показания К.; – справку из Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы №2 по Нижегородской области; – рапорт; – письменные объяснения Р., договор, объяснения свидетелей, полученные в судебном заседании и др.

Судья счел их достаточными и пришел к мотивированным и обоснованным выводам, что в действиях Р.

усматриваются признаки административного правонарушения, установленные п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. Из доказательств, имеющихся в материалах дела, следует, что с августа 2009 года Р.

помещает в газете объявления об оказании услуг по сантехническим работам и оказывает эти услуги. Таким образом, факт осуществления предпринимательской деятельности Р., направленной на получение прибыли при выполнении работ, не будучи зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя в установленном законом порядке имел место, в связи с чем постановление судьи Дзержинского городского суда Нижегородской области по вопросу квалификации действий Р. является правильным. При таких обстоятельствах судья Дзержинского городского суда Нижегородской области обоснованно привлек Р.

к ответственности по п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. Доводы жалобы Р. о неправомерности привлечения его к административной ответственности являются неубедительными и в полной мере опровергаются собранными по делу доказательствами.

Процессуальных нарушений, которые смогли бы повлиять на правильность и законность постановления о привлечении Р.

к административной ответственности судом, при рассмотрении дела по жалобе не установлено. Довод жалобы о недоказанности вины в совершении административного правонарушения не может быть принят судом во внимание, так как в данном случае приведенные в материалах дела доказательства свидетельствуют о нарушении Р.

п. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. В заключение хотелось бы еще раз напомнить, что в соответствии с п. 1 ст. 34 Конституции РФ каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. При этом надо выполнять требования действующего законодательства по соответствующему юридическому оформлению предпринимательской деятельности, основным признаком которой является систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Источник: Источник: Журнал Рубрика:

  1. , эксперт

Подписывайтесь на «Утреннего бухгалтера». Все для бухгалтера.

Уголовная ответственность за незаконную предпринимательскую деятельность

Если предприниматель работал, не зарегистрировав свой бизнес или не получив лицензии (в предусмотренных законом случаях), то в отношении него может быть применена ст. 171 Уголовного кодекса РФ. В данной статье предусматривается наказание за незаконное ведение бизнеса, принесшего крупный или особо крупный доход (более 2,5 млн), а также в результате которого пострадало государство или его граждане.

Данная уголовная статья применяется нечасто, так как собрать полную доказательную базу достаточно сложно.

Статья 171 Уголовного кодекса предусматривает: Наказание Неимение свидетельства о регистрации бизнеса или лицензии (при необходимости) Нанесение особо крупного ущерба (6 млн руб.

и более), групповое ведение неузаконенного бизнеса Штраф Не более 300 000 руб. От 100 000 до 500 000 Штраф в размере прибыли подсудимого За период до 2 лет За период от 1 до 3 лет Общественные работы До 480 часов До 5 лет Лишение свободы До 6 месяцев До 5 лет (в некоторых случаях арест сопровождается штрафом до 80 тыс. руб.) Пример: гражданин Русаев К.

Н. являлся владельцем компании, предоставлявшей охранные услуги.

Некоторое время он работал с лицензией, у которой истек срок действия.

Предпринимателя привлекли к уголовной ответственности по статье 171 Уголовного кодекса РФ (ч. 1). Русаевым была подана апелляция, так как он был убежден, что от его деятельности никто не пострадал.

В ходе повторного рассмотрения дела выяснилось, что незаконная предпринимательская деятельность принесла владельцу 3 млн 500 тыс. дохода (попадает под критерий крупного или особо крупного). Таким образом, приговор остался без изменений. Обратите внимание, что в подобных случаях расчета дохода учитываются все поступившие к предпринимателю средства, включая те, которые впоследствии потрачены на нужды предприятия и налоги.

Обратите внимание, что в подобных случаях расчета дохода учитываются все поступившие к предпринимателю средства, включая те, которые впоследствии потрачены на нужды предприятия и налоги.

Для доказательства вины предпринимателя (сокрытие крупной прибыли или причинение ущерба) полицией или прокуратурой должна быть собрана доказательная база. Крайне редко незаконная предпринимательская деятельность карается по Уголовному кодексу, потому что правоохранители закупают товар на определенную сумму.

В связи с этим выявить факт сокрытия крупных доходов они в большинстве случаев не могут. Обычно уголовное наказание применяется к лицам, причастным к отмыванию нечестно заработанных средств. Если дело касается не ИП, а компании, то за её незаконную деятельность отвечает руководитель.

Уголовное преследование может быть начато в отношении лиц, достигших 16 лет, которые являются:

  1. индивидуальными предпринимателями;
  2. директорами и учредителями компаний;
  3. владельцами незарегистрированного бизнеса.

Смягчающим обстоятельством является отсутствие у предпринимателя судимости. В случае привлечения предпринимателя к ответственности по Уголовному кодексу суд, как правило, останавливается на применении штрафных санкций. Однако не стоит забывать и о том, что за подобное нарушение может последовать и лишение свободы, если подсудимый действовал в составе преступной группы (например, руководитель и главный бухгалтер) или в случае сокрытия особо крупного дохода.

Если органами правопорядка не выявлены факты, за которые следует уголовное наказание, то незаконная предпринимательская деятельность рассматривается в рамках административного права.

Уголовная ответственность не может быть применена в отношении лиц, заключивших трудовой договор с незарегистрированным предпринимателем, и хозяев недвижимости, которая сдается в аренду. Читайте также:

Понятие предпринимательской деятельности

В соответствии с п.1 ст.2 ГК РФ предпринимательской «является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке».

Хочется обратить внимание на термин «систематическое», указывающий на то, что разовая сделка между физическими лицами не может быть признана незаконным предпринимательством и государственной регистрации не требует. Таким образом, понятие предпринимательской деятельности обладает тремя признаками: — самостоятельная инициативная деятельность, осуществляемая субъектом от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность; — направлена на получение прибыли, которая выступает главной целью хозяйственной деятельности; — осуществляется на постоянной профессиональной основе и предполагает ее государственную регистрацию, а в случаях, предусмотренных законодательством — лицензирование.

Исходя из действующего российского законодательства, можно заключить, что главный признак предпринимательской деятельности — это направленность на систематическое получение прибыли, что подразумевает неоднократность совершения лицом ряда сделок, конечная цель которых — получение прибыли (дохода). Следовательно, не может быть признана предпринимательской деятельностью единичная сделка, даже если она и направлена на получение лицом прибыли (дохода).

Статья за незаконную деятельность

Понятие «незаконное предпринимательство» дано в ст.

171 УК РФ. Под этим термином закон понимает ведение бизнеса без его регистрации в налоговом органе либо с нарушениями этой процедуры. Со стороны закона незаконным деянием считается передача в регистрирующий орган бумаг, содержащих в себе заведомо ложные и недостоверные сведения, либо ведение бизнеса без лицензии в случаях, если ее выдача является обязательной. Особенность статьи состоит в том, что деяние должно повлечь за собой причинение особо крупного ущерба гражданам, организациям, государству.

Если незаконная деятельность ведется со стороны группы, организованной с этой целью, то также наступает ответственность, предусмотренная УК РФ. Важно! Понятие крупного ущерба определено в примечании, которое сделано к ст. 169 УК РФ. Это доход, размер которого выше 1 миллиона 500 тысяч рублей.

Конкретизация размера крупного дохода не разрешила спора в судебной практике относительно вопроса о том, как его считать.

В экономике различают два понятия: доход и прибыль.

Под первым понимается все, что поступило предпринимателю в результате его работы.

По вторым – часть дохода, которая исчисляется за вычетом произведенных затрат.

Например, это расходы, связанные с выплатой работникам вознаграждения.

С начала суды при вынесении решений понимали под доходом от незаконной деятельности предпринимателя все то, что он получил в качестве выручки, а расходы не учитывались.

Но потом ВС РФ внедрил другую практику, исключив из выручки понесенные расходы. Наибольший интерес в рамках комментируемой статьи вызывает ее объективная сторона.

Нелегальный бизнес – это осуществление действий, которые делятся на виды:

  1. с пороком регистрации субъекта хозяйственной деятельности;
  2. с пороком, связанным со специальной правосубъектностью.

Общественная опасность описываемого правонарушения связана не с его криминальной природой, а с наличием корыстного умысла предпринимателя.

Он совершает законные действия, но они направлены на незаконное извлечение прибыли. Из судебной практики, по постановлению, вынесенному Пленумом ВС РФ, можно сказать, что лицо с целью извлечения прибыли занимается бизнесом, связанным с незаконной деятельностью, квалифицированной по другим статьям УК (например, сбыт наркотиков), его преступление дополнительной квалификации по рассматриваемой статье не требует. Статья 171 УК РФ охватывает любые виды хозяйственной деятельности предпринимателей.

Это такие направления, как:

  1. оказание услуг.
  2. торговля;
  3. выполнение работ;
  4. производство;

Физ. лицо в форме ИП, а также ЮЛ в виде ООО, АО обязаны при осуществлении этих действий соблюдать российские законы.

Объективные признаки незаконного предпринимательства.

Для решения вопроса о наличии или отсутствии в том или ином деянии признаков преступления требуется установить определенную совокупность обстоятельств, образующих основание привлечения лица, совершившего это деяние, к уголовной ответственности.

Единственным основанием уголовной ответственности является совершение преступления, то есть деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным Кодексом. Представитель науки уголовного права Н.С.Таганцев определял преступление

«как деяние, посягающее на такой охраняемый нормой интерес жизни, который в данной стране, в данное время признается столь существенным, что государство в виде недостаточности других мер угрожает посягавшему на него наказанием «

.[25] Преступление признается таковым не само по себе, а через сопоставление его с теми признаками соответствующего состава преступления, которые закрепил законодатель в уголовно-правовой норме.

Совокупность установленных уголовным законом объективных и субъективных признаков, характеризующих конкретное общественно опасное деяние как преступление, принято в уголовном праве называть составом преступления. Объективные и субъективные признаки, характеризуют элементы состава преступления.

В юридической литературе общепризнанно, что в каждом составе преступления имеется четыре его обязательных элемента: объект, объективная сторона, субъект и субъективная сторона. Элементы состава преступления тесно взаимосвязаны.

Если в содеянном отсутствует хотя бы один из них, то это значит, что нет и состава преступления в целом, а значит, отсутствует и основание уголовной ответственности.

Под объектом преступления понимается то, благо (социальная ценность), которое защищено уголовным законом и которому преступлением причиняется вред. В качестве такого блага отечественная уголовно-правовая наука признает общественные отношения, охраняемые уголовным законом. Общим объектом преступления называется совокупность благ (интересов), охраняемых уголовным законом от преступных посягательств.

Выделение общего объекта вместе с родовым и непосредственным имеет большой значение.

Это позволяет всесторонне изучить конкретные интересы, которым наносится вред в результате преступления, помогает работникам правоохранительных органов правильно применять нормы уголовного права, ограничивать преступления от других деяний.

Общий объект преступления разделяется на родовые объекты преступлений. Родовой объект представляет собой группу однородных благ, на которые посягает однородная группа преступлений Родовым объектом преступления рассматриваемого в данной работе признается нормальная экономическая деятельность.

Непосредственный объект — часть родового объекта, тот определенный интерес, которому причиняется вред в результате совершения определенного преступления (например, убийство или нарушение правил охраны труда, клевета или воспрепятствование осуществлению избирательских прав). Непосредственным объектом являются общественные отношения по поводу осуществления основанной на законе нормальной предпринимательской деятельности. Совокупность признаков, характеризующих внешнюю сторону поведения человека, составляет объективную сторону преступления.

К этим признакам общественно опасные действие (активное поведение) или бездействие (пассивное поведение) лица. С объективной стороны незаконное предпринимательство выражается в осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, а равно занятие запрещенными видами предпринимательской деятельности, если эти деяния причинили крупный ущерб гражданину, организации или государству либо сопряжены с извлечением дохода в крупном размере.[26] Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации — первая разновидность объективной стороны состава статьи 190 УК РК.

Государственная регистрация является обязательным условием для занятия предпринимательской деятельностью.

Путем государственной регистрации осуществляется контроль за деятельностью предпринимателей, в том числе контроль за уплатой ими налогов. Предпринимательская деятельность без регистрации — это и есть незаконное предпринимательство: без подачи в государственные регистрирующие органы документов, необходимых для регистрации; после подачи в регистрирующие органы документов на регистрацию, но до государственной регистрации в установленном законом порядке.[27] Под незарегистрированной предпринимательской деятельностью понимается — уклонение предпринимателя от регистрации в органах власти в установленном законодательством порядке. Обязанность регистрации в качестве предпринимателя — императивная норма гражданского законодательства.

Поэтому при квалификации незаконного предпринимательства не имеет значения, знало или нет лицо о такой обязанности, уклонялось от государственной регистрации умышленно или предприниматель не был зарегистрирован по каким-то независящим от него причинам. Иностранные граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью на территории Казахстана, также должны зарегистрироваться в соответствии с Законом «Об иностранных инвестициях».[28] Вторым элементом объективной стороны является осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно, — это: производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг без направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности; производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг после направления соответствующих документов в органы, уполномоченные на выдачу специального разрешения (лицензии) на занятие данным видом деятельности, но до получения такой лицензии; производство отдельных видов продукции, выполнение работ, оказание услуг после истечения срока действия специального разрешения (лицензии на занятие данным видом деятельности. Лицензия — официальный документ.

Она разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение определенного срока и при этом определяет условия осуществления того или иного вида предпринимательской.

Лицензия должна быть отдельно получена на каждый вид деятельности, подлежащей лицензированию. Положения о лицензировании регламентируются Законом РК «О лицензировании» от 11 января 2007 года N 214. Согласно статье 3 Закона под лицензией понимают разрешение, выдаваемое соответствующим лицензиаром физическому или юридическому лицу на занятие отдельным видом деятельности.

Право предпринимателя осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии или в указанный в ней срок и прекращается по истечении этого срока, если иное не установлено законом или иными правовыми актами. Закон о лицензировании определяет перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется специальное разрешение (лицензия).

Лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности осуществляется в целях обеспечения защиты интересов потребителей, повышения качества обслуживания населения, соблюдения градостроительных, экологических и санитарных норм, обеспечение государственной безопасности, обеспечение правопорядка, защиты собственности, жизни и здоровья граждан. К предпринимательской деятельности, подлежащей обязательному лицензированию, относятся следующие виды деятельности: связанные с объектами повышенной опасности и (или) имеющие особо важное государственное значение (производство и реализация вооружения, боевой техники, использование недр, использование радиочастот и т.д.); связанные с обслуживанием граждан и юридических лиц (образовательная, медицинская, коммерческая деятельность, а также в сфере азартных игр — лотереи, казино); связанные с концентрацией финансовых ресурсов (банковская, аудиторская, страховая деятельность, с ценными бумагами, фондовые биржи и т.д.); связанные с использованием валютных ценностей (осуществление розничной торговли и предоставление услуг за наличную иностранную валюту и т.д.).

Органы, уполномоченные на ведение лицензионной деятельности, а также суд в случаях, установленных Законом РК «О лицензировании», имеют право приостанавливать действие лицензии или аннулировать ее.[29]Продолжение предпринимательской деятельности в таких случаях следует рассматривать как осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии).

Если лицо, не зарегистрировавшись как предприниматель, занимается к тому же деятельностью, для ведения которой требуется специальное разрешение (лицензия), ему должно быть предъявлено обвинение с указанием на оба допущенных нарушения. Наибольшую степень общественной опасности представляет собой то незаконное осуществление предпринимательской деятельности (без регистрации либо специального разрешения), которое обладает: наибольшей продолжительностью во времени; высокой степенью интенсивности; большим объемом извлекаемой прибыли и другими подобными действиями.

Таким образом, судя по вышеизложенной информации можно сделать следующие выводы.

Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, по объективной стороне включает:

  1. -бездействие, состоящее в неисполнении возложенных законом обязанностей;
  2. -действия, образующие при регистрации или получении разрешения на предпринимательскую деятельность;
  3. -причинение крупного ущерба либо извлечение дохода в крупном размере;
  4. -причинную связь между деянием и его последствиями.

Деятельность, являющаяся незаконной по своему содержанию, например, проституция, не подлежит регистрации и не является предпринимательской. Ее осуществление может влечь ответственность по иным статьям уголовного кодекса.

Осуществление деятельности, признаваемой предпринимательской по ее содержанию, является систематическое совершение лицом действии, обладающих определенным единством и этом единстве направленных на извлечение прибыли в результате возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц в заранее обусловленных либо предлагаемых услугах, имуществе, товарах. Вопрос о возможности признания предпринимательской деятельности осуществляемой решается судом в зависимости от продолжительности и интенсивности возмездных действий, объема получаемой прибыли и других факторов.

Не является осуществляемой предпринимательская деятельность, состоящая в случайном, не предусмотренном договором, но возмездном оказании услуг по ремонту автомобиля знакомым людям. Бездействие, то есть не выполнение обязанностей по регистрации или получению специального разрешения, имеет место, когда в соответствии с действующими нормативно-правовыми актами лицо обязано обратиться в уполномоченный орган с просьбой о регистрации либо о выдаче специального разрешения (лицензии) либо их возобновлении или изменении, но не делает этого либо заведомо делает невозможным рассмотрение его обращения.

В смысле данной статьи лицо считается не исполнившим эту обязанность после начала осуществления предпринимательской деятельности. Предпринимательская деятельность является незаконной не только при отсутствии лицензии, но и при нарушении условий лицензирования. То есть, третьим элементом объективной стороны данного деяния является ведение предпринимательской деятельности физическим (юридическим) лицом с нарушением условий лицензирования.

Такое деяние включает в себя:

  1. -причинение крупного ущерба либо извлечение дохода в крупном размере;
  2. -действия, состоящие в нарушении условий лицензирования;
  3. -наличие причинной связи между нарушением условий лицензирования и наступившими последствиями.

При этом, под «нарушением условий лицензирования» понимается широкий аспект действий правонарушителя: осуществление предпринимательской деятельности сверх установленного лицензией срока; занятие иным видом деятельности, чем это предусмотрено лицензией; передача лицензии другому лицу; занятие предпринимательской деятельностью на территории, выходящей за пределы, ограниченной лицензией. Между тем, условия лицензирования, как правило, должны быть прямо обозначены в самой лицензии. Следует иметь в виду, что состав статьи 190 УК РК не предусматривает уголовной ответственности, если в тексте лицензии отсутствует обязательность соблюдения тех или иных условий.

Сферы предпринимательской деятельности не ограничиваются, если осуществляемые при этом виды деятельности, используемые средства и методы, а также результаты и доходы не относящиеся к запрещенным законодательством. Ограничение предпринимательской деятельности может иметь место лишь по вопросам, относящимся к исключительной компетенции государства: оборона и безопасность; ценовое и антимонопольное регулирование; соблюдение экологических, санитарных и противопожарных норм и др. Иными словами, законодательством могут быть запрещены отдельные виды предпринимательской деятельности, осуществлять которые может не любой субъект предпринимательской деятельности.

Объективная сторона многих составов преступлений включает в себя помимо действия или бездействия преступные последствия, причинную связь между ними и деянием лица.

Состав преступления, предусмотренный ст. 190 УК РК, по конструкции является материальным. Для привлечения к уголовной ответственности необходимо установить, что указанные действия причинили крупный ущерб или были сопряжены с извлечением дохода в крупном размере.

Преступление считается оконченным в момент причинения крупного ущерба или извлечения дохода в крупном или особо крупном размере. В законе, к сожалению не сказано:

  1. — входит ли в понятие ущерба так называемый «неполученный доход», именуемый еще и как «упущенная выгода».
  2. — какой критерий должен быть положен в основу исчисления такого ущерба;
  3. — из чего исчисляется крупный размер ущерба;
  4. — в чем может такой ущерб выражаться;

Наконец, как в налоговом, так и в гражданском законодательствах нет единого определения и мнения о том, что является доходом вообще. Уяснение этих вопросов входит в понятие объективной стороны анализируемого преступления, а поэтому их подлежит рассматривать в несколько расширенном виде.

Отсутствие единой правоприменительной практики единства взглядов на понятие «крупный ущерб» и на «извлечение дохода в крупном размере», не только не способствует однообразному применению, но и является тормозом при расследовании конкретных уголовных дел. Ущерб исчисляется и оценивается в качестве крупного исходя из конкретных обстоятельств дела по усмотрению суда, поскольку его границы и порядок определения данной статьей не устанавливаются.

В ущерб может включаться вред, причиненный жизни или здоровью гражданина, его имуществу, в частности вследствие конструктивных, рецептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге) согласно статье 947 ГК РК, а также упущенная выгода.

Во всех случаях ущерб должен находится в причинной связи с незаконностью предпринимательства. Доход является извлеченным в крупном размере, если он превышает пятьсот месячных расчетных показателей, а в особо крупном размере — доход, сумма которого превышает две тысячи месячных расчетных показателей.[30] Состав дохода и порядок его исчисления не определяются в настоящей статье. При исчислении дохода следует учитывать правила, определяющие порядок установления объекта налогообложения.

Следовательно, при исчислении дохода надо учитывать факторы, влияющие на уменьшение объекта налогообложения. Понятие крупный ущерб должно рассматриваться, как материальный ущерб, который может быть как в виде реального ущерба, так и в виде упущенной выгоды. В качестве конкретной рекомендации правоприменителю можно высказать лишь следующее положение: если иметь в виду ущерб, причиненный неуплатой пошлины, сборов, налогов при незаконном предпринимательстве, то решая вопрос о крупном ущербе, причиненном государству, в случае индивидуального незаконного предпринимательства целесообразно ориентироваться на понятие крупного размера при уклонении гражданина от уплаты налога (ст.221 УК), то есть свыше пятьсот месячных расчетных показателей, существовавших на момент совершения деяния, а при незаконной предпринимательской деятельности организации — на понятие крупного размера уклонения от уплаты налога с организаций (ст.222 УК), то есть свыше двух тысяч месячных расчетных показателей.[31] Проще говоря, неуплата налогов с доходов от незаконной предпринимательской деятельности расценивается не как ущерб от данных преступлений, а как преступления, предусмотренные статьями УК устанавливающие ответственность за уклонение от уплаты налога.

Анализ уголовного законодательства позволяет сделать вывод, что незаконное предпринимательство имеет как бы два объекта посягательства. С одной стороны, такие преступления нарушают установленный порядок и принципы предпринимательской деятельности, с другой наносят вред финансовым интересам государства.[32] Таким образом, действия виновного, занимающегося предпринимательской деятельностью без регистрации либо без специального разрешения, либо с нарушением условий лицензирования и уклоняющегося от уплаты налога с доходов, полученных в результате такой деятельности, надлежит расценивать и как незаконное предпринимательство, и как уклонение указанного лица от уплаты подоходного налога. При определении понятия «доход» в смысле ст.

190 УК РК под доходом понимается совокупный (общий) доход полученный в календарном году как в денежной форме (в валюте Республики Казахстан или в иностранной валюте), так и в натуральной форме, в том числе в виде материальной выгоды. В гражданском и налоговом законодательствах в качестве дохода понимается сумма денежных средств, полученных от реализации продукции (работ, услуг), основных фондов (включая земельные участки), иного имущества и доходов от вне реализационных операций.

Что же должно признаваться доходом применительно к ст.

190 УК РК?

  1. 2. При осуществлении предпринимательской деятельности без лицензии — денежные средства и иная материальная выгода, полученные от реализации продукции (работ, услуг), для производства которой требовалось наличие лицензии.
  2. 1. При осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации — денежные средства и иная материальная выгода, полученные от реализации продукции (работ, услуг), основных фондов (включая земельные участки), иного имущества, а также полученные от вне реализационных операций. При этом в состав доходов от вне реализационных операций включаются: доходы получаемые от долевого участия в деятельности других предприятий, от сдачи имущества в аренду; доходы (дивиденды, проценты) по акциям, облигациям и иным ценным бумагам; другие доходы от операций, непосредственно не связанных с производством продукции (работ, услуг) и ее реализацией.

Относительно понятия «доход», упоминаемого в диспозиции ч.1 ст. 190 УК РК, надо сделать следующий вывод.

Хотя лицо, занимающееся незаконным предпринимательством, в прямом смысле слова, не может получить полный доход (оно несет затраты по хранению, транспортировке товара, его охране и т.п.), тем не менее законодатель счел необходимым включить в объективную сторону ст. 190 УК РК именно весь совокупный доход.

Он исходил, видимо, не только из общественной опасности деяния, но и из того, что незаконное предпринимательство бесконтрольно, оно не может быть сопряжено с понятием «прибыль», так как предпринимательство осуществляется противозаконно.[33] Итак, предпринимательство контролируется государством путем установления государственной регистрации, лицензирования отдельных видов деятельности, установлении в лицензии ряда условий.

Опасность представляет не обогащение предпринимателя, не полученная им прибыль, а то что он уклоняется от установленного контроля. И если это причиняет крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо осуществляется со значительным размахом, наступает уголовная ответственность за незаконное предпринимательство.

Размах же, масштабы незаконной (незарегистрированной, безлицензионной, с нарушением условий лицензирования) деятельности предпринимателя определяются размером полученных доходов без учета расходов, понесенных предпринимателем в ходе данной деятельности.

С переходом экономики страны на рыночные отношения появились и иные виды преступлений в экономической сфере.

В последние годы возросли теневая экономика и криминальный бизнес, в том числе факты незаконного оборота подакцизной продукции. Данные обстоятельства вызвали необходимость расширения уголовно-правовой нормы за незаконное предпринимательство. В соответствии с Законом РК

«О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам государственного регулирования производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции»

от 16 июля 1999 г.

п. 1 ст. 190 УК РК дополнена словами

«или производством, хранением и сбытом подакцизных товаров в значительных размерах»

.[34] Ранее постановлением Правительства РК от 31 декабря 1996 г. № 1739 был установлен перечень подакцизных товаров, подлежащих обязательной маркировке марками акцизного сбора (в числе которых следует назвать спирт, алкогольные напитки и табачные изделия).

Производством подакцизных товаров признаются любые умышленные действия, в результате которых была изготовлена фальсифицированная алкогольная продукция.

Существуют разные способы ее изготовления: в домашних условиях (кустарным способом), подпольных цехах и т.д., с применением различных приспособлений, станков и других технических средств.

Способы производства изготовления подакцизных товаров на квалификацию данного деяния не влияют.

Изготовление будет признаваться преступным независимо от цели — для собственного потребления или сбыта.

Хранение подакцизных товаров — это любое владение, то есть фактическое обладание данными товарами (в домашних условиях, складских помещениях и других местах). На квалификацию не влияют: продолжительность хранения, хранение тайно или открыто, безвозмездно или за определенную плату.

Под сбытом подакцизных товаров следует понимать любые незаконные способы их реализации либо передачи (продажу, дарение, обмен, уплату в счет долга, дачу взаймы и т. д.). Сбыт признается оконченным в момент перехода или передачи подакцизных товаров из фактического обладания одного лица во владение другого.

Согласно названному Закону РК от 16 июля 1999 г.

примечание к ст. 190 УК РК дополнено пунктом 2 следующего содержания:

«значительным размером признается такое количество товаров, стоимость которых превышает сто месячных расчетных показателей»

. Обязательным условием уголовной ответственности в материальных составах преступлений является установление причинной связи между преступным деянием и наступившими вредными последствиями. При отсутствии причинной связи уголовная ответственность за наступление вредных последствий исключается.

Причинная связь является обязательным признаком объективной стороны материальных составов преступлений. Для установления причинной связи необходимо, чтобы деяние создавало реальную возможность наступления преступного последствия и именно того последствия, которое вменяется виновному.

«Причинность — это объективная, т. е. существующая вне и независимо от человеческого сознания, связь между явлениями материального мира».[35] В уголовном праве для того, чтобы действие или бездействие были признаны причиной наступившего общественно опасного последствия, необходимо, чтобы деяние предшествовало последствию по времени, создавая реальную возможность его наступления, и чтобы наступившие последствия явились результатом именно этого, а не другого деяния.

Так как, при незаконном предпринимательстве уголовная ответственность наступает при условии причинения крупного ущерба гражданину, организации или государству, или извлечения дохода в крупном или особо крупном размере в результате совершения действия (бездействия) в виде создания коммерческой организации; нарушения порядка регистрации или уклонение от него, т.е.

Последние новости по теме статьи

Важно знать!
  • В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
  • Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов.
  • Знание базовых основ желательно, но не гарантирует решение именно вашей проблемы.

Поэтому, для вас работают бесплатные эксперты-консультанты!

Расскажите о вашей проблеме, и мы поможем ее решить! Задайте вопрос прямо сейчас!

  • Анонимно
  • Профессионально

Задайте вопрос нашему юристу!

Расскажите о вашей проблеме и мы поможем ее решить!

+